Важно знать каждому туристу: 4 мифа о "запрете селфы" по новым правилам в странах ЕС

В последние недели пользователи Facebook активно делают перепосты статей вроде "Новый закон убивает сюжетную фотографию", "В ЕС запретили публикацию фотографий третьих лиц без их согласия", " .

Справедливы ли подобные опасения, подробно объяснила Европейская правда.

После детального анализа текста Регламента Европейского парламента и Совета ЕС 2016/679 от 27.04.2016 О защите физических лиц в связи с обработкой персональных данных и свободном движении таких данных становится понятно, что из этого – только мифы, а какие наши привычки и правда могут привести к неприятным последствиям.

Миф 1. В регламенте запрещено любое использование фотографии без его согласия

На самом деле: Регламентом существенно расширено понятие персональных данных физического лица, включая не только его имя, адрес, но и онлайн-идентификатор и любой фактор, который является определяющим для физической, физиологической, генетической, умственной, экономической, культурной или социальной сущности лица. Таким образом, под понятие персональных данных подпадает и IP-адрес, e-mail, страницы в социальных сетях я т.п.

В Регламенте приведено также понятие биометрических данных, в список которых входит изображение лица, позволяющее однозначно идентифицировать физическое лицо. Обращаем внимание на термин "однозначно идентифицировать". Таким образом, изображение должно быть столь четким, чтобы полностью идентифицировать его принадлежность определенному лицу.

Интересным является положение пункта 51 Реаммента, цитирую: “Обработку фотографий нельзя систематически считать обработкой специальных категорий персональных данных, поскольку "биометрические данные" распространяется на них, только если их обрабатывают посредством специальных технических средств, позволяющих однозначную идентификацию или аутентификацию физического лица”.

Дополнительно к специальным требованиям по обработке персональных данных, а именно по наличию согласия субъекта на использование его фотографии, необходимо применять общие принципы Регламента, в частности в части условий правомерной обработки.

"Правомерное использование" предусматривает, среди прочего, и случаи, когда обработка персональных данных необходима для целей “законных интересов” (законные интересы – на языке оригинала) субъекта, использующего эти персональные данные, в нашем случае – фотографии. Таким образом, не во всех случаях фотографирование человека и последующее использование такого изображения требует согласия.

Исключением является обработка фотографий в ходе законной деятельности учреждения, ассоциации или любого второго некоммерческого органа с политической, философской, религиозной целью или для целей профессионального союза при условии, что обработка относится только к членам и бывшим членам органа или лицам, регулярно поддерживающим контакт с ними в связи с его целями (к примеру, общее фото членов политической партии во время ежегодного съезда и т.Д.).

Миф 2. Получение фотографом согласия на любую фотосъемку

По сути: вышеуказанное определение “legitimate interests” толкуется как внедрение персональных данных людей методом, который они предсказуемо ожидают и который имеет малое влияние на их частную жизнь.

То есть, если фотограф делает фотографии гостей на свадьбе, то они предсказуемо ожидали, когда получили приглашение, что будет фотосъемка! Фотограф заключает договор с молодоженами на фото- и видеосъемку. "законный интерес". Уместно, конечно, в таком случае в приглашении делать отметку "Предполагается фото- и видеосъемка гостей свадьбы". Если кто-то из гостей хочет избежать объектива, то он может об этом сообщить организаторам свадьбы.

Что касается, например, спортивных и других крупных публичных мероприятий, то люди, посещая их, также предсказуемо ожидают, что фотографы будут присутствовать в целях надлежащего освещения события в прессе. Здесь следует не забывать размещать соответствующие объявления, например: “Внимание! Проводится фото- и видеосъемка с целью размещения сообщения о мероприятии на следующей веб-странице хххххх. Если вы не хотите, чтобы вас снимали, обратитесь к организаторам мероприятия (контакты )”.

Звучит безумно, и кажется, это почти невозможно реализовать в присутствии, например, тысяч болельщиков. И все же некоторые креативные идеи, например бумажные браслеты определенного цвета, сообщат фотографу о запрете снимать человека и не дадут ни единого шанса на претензии со стороны субъекта персональных данных. Но 99,99% болельщиков будут счастливы от шанса попасть в хроники!

Вместе с тем, не следует забывать о праве человека позже обратится с требованием удалить из ресурса его фотографию, и это требование нужно удовлетворить.

Право на стирание, либо “право быть забытым” по первому требованию личного носителя персональных данных обязано быть удовлетворено в согласовании со статьей 17 Регламента немедленно после обращения.

Также нужно быть осторожным с использованием термина “legitimate interests“, ведь он не распространяется на случаи, когда над подобными интересами преобладают интересы фундаментальных прав и свобод, особенно если субъектом данных является ребенок. Следовательно, не следует размещать фотографии больных людей, людей с инвалидностью без их согласия.

Миф 3. Больше никаких селфов в людных местах Европы

По сути: по логике евро законодателя, необходимо различать цели использования фото. Так, пункт 18 преамбулы Регламента четко устанавливает, что его требования не применяются к обработке персональных данных физическим лицом в ход чисто личной или бытовой деятельности, а следовательно, никоим образом не связанной с профессиональной деятельностью: "Личную или бытовую деятельность может составлять… ведение социальных сетей".

То есть размещение собственного фото на фоне Кельнского собора и случайных прохожих на личной странице в социальной сети, а тем более на закрытых страницах, или с доступом к ограниченному кругу пользователей, не является нарушением норм Регламента. Даже если это фото было загружено непосредственно на территории ЕС.

Если случайный прохожий увидит свое изображение (1 шанс из 1000, но он существует) и обратится к вам с просьбой удалить этот файл. И уж тогда вам решать, поставит ли смайл на фото вместо лица этого человека, чтобы его невозможно было идентифицировать, или вообще удалить фото.

В то же время блоггерам, имеющим миллион подписчиков в Инстаграмме и активно использующим свою страницу с целью рекламы и получения прибыли, следует быть более осторожными с использованием фотографий, где запечатлены другие лица, не дававшие согласия на размещение их фотографий.

Миф 4. Наступление на свободу прессы

В самом деле: Возникает вопрос, что делать street-фотографам-корреспондентам, фотохудожникам, которые снимают случайных прохожих в ходе творения собственного искусства? Если сначала у “модели” брать письменное согласие, а потом фотографировать, то разрушается этот магический момент случайности.

Все же надежду вселяет статья 85 Регламента, обязывающая государства-члены на законодательном уровне согласовать право на защиту персональных данных с правом на свободу слова и свободу информации, в том числе обработки для целей журналистики и целей научной, художественной или литературной деятельности. Таким образом, страны ЕС должны найти золотую середину между драконовскими требованиями Регламента и потребностями свободной прессы и искусства.

Например, в Германии существует старый закон 1907 г. “Kunsturhebergesetz”, обжалованный-переобжалованный в судах. Этот закон был разработан как реакция на первых папарацци, снявших Отто Бисмарка на смертном одре. Закон запретил снимать людей без их согласия, но уже в настоящее время Конституционный трибунал Германии установил, что “уличная” фотография защищена Конституцией, так как является искусством.

И хотя после вступления Регламента в силу национальное законодательство по персональным данным в странах ЕС не будет действовать, вышеуказанная статья 85 Регламента дает понимание, что ситуация с фотографиями для целей печати и искусства должна решиться в ближайшем будущем определенным законодательным образом.

Подытоживая изложенное, отметим, что Регламент, конечно, доставит хлопот всем в ЕС при использовании и размещении фотографий физических лиц. Агентствам нужно обязательно разработать простую форму для согласия моделей.

Компаниям, использующим фото такой модели в рекламе своей продукции, следует прописывать в договорах с агентством, что контрагент получил соответствующее согласие на использование изображения в необходимых целях.

В общественных местах необходимо вывешивать соответствующие сообщения. Также следует следить за законами, которые будут приниматься странами ЕС в будущем о правах фотокорреспондентов и журналистов на информацию и фотохудожников.

Но если вы хотите разместить фото на Facebook на фоне, например, Эйфелевой башни, и при этом иметь абсолютную уверенность, что это никого не смутит – тогда стоит сделать его доступным только для аудитории. "Друзья". Или, если случится невероятное и случайный прохожий увидит себя на вашем фото – будьте готовы зарисовать смайликом лицо, если он или она об этом попросит.